劳动合同解除 经济补偿能否超过12个月工资？

作者：李剑峰 覃桂珠 

协商解除劳动合同，当劳动者的工龄超过12个月时，经济补偿应该按多少个月计算给付？很多审判人员都一种一刀切的回答：要么是说不能超过12个月，要么就是说严格按照每年工龄给一个月工资的标准计算（可以超过12个月）。对此，笔者却有不同观点。

如果劳动争议发生在2008年1月1日即《劳动合同法》实施之前，按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定，解除劳动合同时，不管劳动者的工龄有多长，应给付其的经济补偿金最多都不超过12个月工资，这是没有任何疑问的。

 如果劳动争议发生在《劳动合同法》实施之前，但因为各种原因，劳动争议诉讼却发生于《劳动合同法》实施之后，经济补偿能否超过12个月工资？有人认为，这样，劳动者就沾了新法的光了——必须按照《劳动合同法》第四十七条的规定，每年工龄给一个月工资，超过12个月也照给，因为毕竟按照法律冲突后的法律阶位适用原则来说，对于就同一法律事项做出矛盾规定的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》和《劳动合同法》两相比较，前者仅是部门规章，而后者却是由全国人大制定的法律，法律的效力阶位是远高于作为部门规章的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的。当两者规定发生冲突时，就应适用《劳动合同法》的规定，按《劳动合同法》第四十七条的规定进行计算补偿。但笔者认为，虽然诉讼发生于《劳动合同法》实施之后，但劳动争议发生于之前，且《劳动合同法》实施后，劳动者没有再为单位履行劳动职责，也就没有工龄之说，也不是劳动合同持续跨越新旧法的情形，所以，必须按照《劳动合同法》第九十七条第三款的规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行” 的规定，应适用《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定进行计算补偿，不存在什么法律冲突选择适用问题。

再有，根据《劳动合同法》第九十七条第三款规定的解决原则，其实《劳动合同法》第四十七条的规定与《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定并不存在什么冲突与矛盾，因为：工龄均发生于《劳动合同法》实施之前的，按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定计算补偿，且最多不能超过12个月工资的补偿金；工龄均发生于《劳动合同法》实施之后的，严格按照每年工龄补偿一个月工资计算经济补偿金，工龄超过12年的，补偿金也会超过12个月的工资；《劳动合同法》实施前后均有工龄发生的，就按照《劳动合同法》第九十七条第三款的规定进行分段计算补偿，发生于之前的工龄不管多少年，补偿均不应超过12个月工资，发生于之后的工龄则严格按照每年给一个月工资进行补偿，两段相加就得应给劳动者的经济补偿数额。这是一个原则。当然，按照《劳动合同法》第九十七条第二款的规定，即使工龄均发生于《劳动合同法》实施之后，如果劳动者的月工资高于当地职工月平均工资三倍的，补偿的月工资就按照当地职工月平均工资的三倍进行计算，但补偿金最多不能超过12个月，这是个例外。

见习编辑：张熙    

文章出处：河池中院